来源:《刑事法判解》2019年第01期  作者:江雅雯;
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正当防卫认定中结果权重过高的成因及出路

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通过对热点案件的观察,笔者提出正当防卫认定难的主要成因在于结果权重过高。本文从北大法宝中提取所有以特殊防卫、正当防卫以及防卫过当为辩护理由的经典案例进行实证分析,对"正当防卫认定中结果权重过高"这一假设进行证成。结果权重过高导致正当防卫成立条件限缩,与1997年力求扩大防卫权的修法目的背道而驰,而司法者为追求法律效果与社会效果一致选择回避争议焦点,另寻量刑情节或免予刑事处罚等宽宥方式,此种做法表面上迎合民意,实质上却因忽略法律解释与适用问题,使司法实践中的正当防卫的认定问题陷入困境。困境的成因是复杂的,裁判者对于正当防卫与防卫过当的关系、特殊防卫是拟制规定还是注意规定等问题的判断都深刻影响着正当防卫的认定。理论的分歧应当建立在共识之上,正当防卫肇始于私刑的通说是结果无价值论成为主流理论的源头,深入剖析,防卫权与刑罚权存在本质区别,对罪刑均衡原则的遵守和对法律事实的客观判断理性的要求不应被转化为对防卫人在防卫起因、防卫限度上理性判断的严苛要求。(本文共计33页)......[继续阅读本文]

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